Оговоркой о выборе права вы устанавливаете, какое национальное право применяется к вашему трансграничному договору. Если её нет, решение принимают коллизионные нормы закона, и результатом часто становится право другой стороны. Хорошая оговорка — от одного до трёх предложений. Она называет ровно один правопорядок, решает вопрос о CISG (Венская конвенция) и согласована с подсудностью или третейским судом. Это руководство разъясняет правила в ЕС и случаи, в которых даже чисто сформулированная оговорка не работает. В дополнение вы получите образцы формулировок на немецком и английском языках, которые вместе с вашим адвокатом можно адаптировать к собственному договору.
Коротко о главном
- В ЕС стороны по общему правилу вправе свободно выбирать применимое право по Регламенту Рим I, в том числе право государства за пределами ЕС.
- При отсутствии выбора права к купле-продаже товаров обычно применяется право продавца, к услугам — право исполнителя.
- Выбирая право договаривающегося государства CISG (Венская конвенция), в купле-продаже товаров вы, как правило, получаете одновременно и CISG. Если оно не должно применяться, прямо исключите его.
- Выбор права и подсудность должны соответствовать друг другу. Иначе суду придётся устанавливать иностранное право, что стоит времени и денег.
- Потребители, работники и императивные нормы вмешательства ставят пределы свободе выбора права.
Что даёт оговорка о выборе права в договоре
Каждый договор с иностранным элементом ставит один и тот же вопрос: по какому праву он толкуется в случае спора? От этого зависит почти всё, что потом имеет значение. Речь идёт о гарантийных обязательствах и исковой давности, о пределах ответственности и неустойках, о процентах при просрочке платежа и о том, были ли ваши общие условия вообще действительным образом включены в договор. Немецкий, швейцарский и польский суды могут по-разному оценить один и тот же текст договора, поскольку они применяют разные правопорядки.
Оговорка о выборе права (англ.: governing law clause или choice of law clause) отвечает на этот вопрос заранее. В ЕС это прямо разрешено: согласно ст. 3 Регламента Рим I договор подчиняется выбранному сторонами праву. Выбор может охватывать весь договор или только его часть, и стороны вправе впоследствии изменить его по взаимному согласию.
И за пределами Европы автономия сторон признаётся основополагающим принципом международной торговли. Принципы HCCH о выборе права в международных коммерческих договорах 2015 года закрепляют, что между выбранным правом и сторонами или сделкой не обязательно должна существовать связь. Немецкий поставщик и канадский покупатель могут нейтрально согласовать швейцарское право, не находясь ни один из них в Швейцарии.
Что действует, если выбор права не сделан
Тот, кто отказывается от оговорки, оставляет решение закону. Внутри ЕС ст. 4 Регламента Рим I определяет применимое право по фиксированным привязкам:
Кроме того, существует запасная оговорка: если договор очевидно теснее связан с иным государством, применяется его право. Для вас это означает: без выбора права до заключения договора часто нельзя с уверенностью сказать, какое право в итоге будет применено.
Практически таблица означает: как покупатель или заказчик вы без оговорки чаще всего попадаете в право другой стороны. Немецкий машиностроитель, заказывающий комплектующие у итальянского производителя, получил бы итальянское право со всеми сроками и формальными предписаниями, которых его отдел закупок не знает.
Осторожность с партнёрами за пределами ЕС: Регламент Рим I обязателен лишь для судов участвующих государств-членов, причём, по данным IHK Köln, Дания из этого исключена. Суд в Швейцарии, США или Украине применяет собственное международное частное право. Результаты часто похожи, но не всегда одинаковы. Прямой выбор права в значительной мере устраняет этот риск.
Как сформулировать оговорку о выборе права
По Регламенту Рим I выбор права должен быть выражен прямо либо однозначно следовать из договора или обстоятельств. Молчаливый выбор, таким образом, возможен. По преамбуле Регламента, например, исключительная оговорка о подсудности является фактором, свидетельствующим в пользу определённого выбора права. Полагаться на это, однако, не стоит. IHK Köln прямо рекомендует вносить выбор права в договор.
Пять шагов к надёжной оговорке
- Назовите правопорядок, а не регион. Пишите «право Федеративной Республики Германия» или «швейцарское право», а не «европейское право» или «международное торговое право». В федеративных государствах, таких как США или Канада, называйте штат или провинцию, например «право штата Нью-Йорк».
- Решите вопрос о CISG (Венская конвенция). При поставках товаров прямо укажите, применяется CISG или нет (об этом — следующий раздел).
- Определите объём. Должно ли выбранное право применяться и к внедоговорным требованиям, связанным с договором, например из деликта или неосновательного обогащения? Тогда укажите это.
- Согласуйте с подсудностью или третейской оговоркой. Оговорка никогда не стоит одна (подробнее ниже).
- Проверьте языковые версии. Если договор составлен на двух языках, обе версии оговорки должны говорить одно и то же, а договор должен закреплять, какая версия имеет силу в случае сомнений.
Образцы формулировок
Для договора поставки со швейцарским правом без CISG:
Настоящий договор и любые споры из него или в связи с ним подчиняются материальному швейцарскому праву. Конвенция Организации Объединённых Наций о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 года (CISG) не применяется.
Та же оговорка на английском:
This Agreement and any dispute arising out of or in connection with it shall be governed by the substantive laws of Switzerland. The United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods of 11 April 1980 (CISG) shall not apply.
Для договора оказания услуг с немецким правом:
К настоящему договору применяется исключительно право Федеративной Республики Германия.
Излишнее добавление «за исключением МЧП»
Многие шаблоны добавляют к оговорке фразу «за исключением коллизионных норм» или «за исключением международного частного права». За этим стоит опасение, что выбранное право может сделать отсылку к третьему праву. Внутри ЕС это излишне: ст. 20 Регламента Рим I понимает под правом государства лишь его материальные нормы, обратной отсылки или отсылки к праву третьего государства не происходит. Хуже того: это добавление может быть прочитано так, будто должны отпасть и коллизионные нормы, на которых основан сам выбор права. Оно, кроме того, может вызвать спор о том, не следует ли вместе с ним исключить и CISG. Формулировка «материальное право» или «нормы материального права» достигает цели без этих рисков.
CISG: сознательно выбрать или исключить
CISG (Венская конвенция) была принята в 1980 году и вступила в силу в 1988 году. Она единообразно регулирует международную куплю-продажу товаров между предприятиями. Германия, Австрия и Швейцария относятся к договаривающимся государствам. Отсюда следует ловушка, которую на практике часто упускают из виду: CISG является частью национального права. Выбирая при купле-продаже товаров «немецкое право» или «швейцарское право», вы, как правило, получаете CISG, а не BGB и не OR (Швейцарский кодекс обязательств). Торговая палата Австрии описывает это для Австрии так: CISG имеет приоритет перед национальным правом как специальный закон и должна быть прямо исключена, если не должна применяться.
Исключать или нет? CISG не плоха, это сбалансированный свод, знакомый многим торговым партнёрам. Однако она отличается от национального права в местах, которые при споре имеют значение, — например, при уведомлении о недостатках, при возмещении убытков и при порядке заключения договора. IHK региона Штутгарт также называет вопрос о CISG обязательным пунктом проверки перед заключением договора. Наше правило: решайте сознательно и фиксируйте решение в оговорке. Молчание — тоже решение, но не продуманное.
Выбор права и подсудность неразрывны
Выбор права говорит, какое право применяется. Подсудность или третейская оговорка говорят, кто это решает. Одно и другое должны соответствовать друг другу. Земельный суд в Мюнхене может применить швейцарское право, но сначала должен его установить, часто через экспертные заключения. Это удлиняет процесс и делает его дороже. На этот момент прямо указывает IHK Köln.
Три типичные конструкции:
- Совпадение: немецкое право и подсудность в Германии. Это простейший случай, суд применяет собственное право.
- Расхождение: немецкое право, но иск в Польше, поскольку там находится имущество должника. Это возможно, но польский суд должен установить немецкое право.
- Нейтральное право с третейским судом: при партнёрах за пределами Европы IHK Köln часто рекомендует международное третейское разбирательство. Причина: немецкие решения там могут быть не признаны или не исполнены, а третейские решения — во многих государствах признаются.
В третейском суде у вас ещё больше свободы. Согласно Принципам HCCH, стороны могут выбрать вместо государственного права и общепризнанные, нейтральные и сбалансированные своды норм, например международные договорные принципы, если это допускает право места арбитража. В государственных судах ЕС это не работает: там можно выбрать лишь право государства, а свод норм может быть включён разве что как содержание договора.
Где выбор права упирается в пределы
Свобода выбора права велика, но она не безгранична. Регламент Рим I устанавливает следующие пределы:
- Чисто внутренние дела: если все элементы фактического состава находятся в одном государстве, его императивные предписания остаются применимыми, даже если выбрано иностранное право. Две немецкие фирмы не могут исключить применение немецкого права об общих условиях сделок только тем, что согласуют английское право.
- Внутрисоюзные дела: если все элементы находятся в государствах ЕС, императивное право ЕС действует и при выборе права третьего государства.
- Потребительские договоры: выбор права не может лишать потребителя защиты императивных предписаний государства его обычного места жительства.
- Трудовые договоры: работники также сохраняют защиту императивных предписаний того права, которое применялось бы при отсутствии выбора права, обычно права государства, в котором они обычно работают.
- Нормы вмешательства: определённые предписания всегда имеют приоритет, например из внешнеэкономического, антимонопольного или санкционного права. Это касается норм вмешательства государства суда и при определённых условиях также государства места исполнения.
- Публичный порядок (ordre public): суд может отклонить норму выбранного права, если она явно несовместима с основополагающими ценностями его собственного правопорядка.
Именно при трудовых договорах с иностранным элементом компании недооценивают эти пределы. Тот, кто командирует персонал за рубеж или нанимает иностранных сотрудников, найдёт хороший обзор в руководстве по международному трудовому праву для компаний. Что должно быть урегулировано в самом договоре, мы показываем в нашем материале о трудовом договоре с иностранным элементом.
Это особенно справедливо в отношении санкций: выбор нейтрального права не защищает от санкционных предписаний ЕС или Швейцарии, если суд применит их как нормы вмешательства. В сделках с партнёрами в соответствующем регионе договору поэтому нужны собственные санкционные и расторгающие оговорки, а не только выбор права.
Проверочный список перед подписанием
Перед подписанием трансграничного договора пройдитесь по следующим пунктам:
- Выражен ли выбор права прямо и назван ли в нём ровно один правопорядок?
- При купле-продаже товаров — урегулировано ли, применяется ли CISG?
- Согласованы ли выбор права и подсудность или третейская оговорка?
- Можно ли исполнить решение или третейский акт там, где у другой стороны есть имущество?
- Включены ли ваши общие условия сделки действительным образом по выбранному праву? (О швейцарском взгляде см. наш материал об общих условиях сделки в Швейцарии.)
- Содержат ли общие условия другой стороны отличающуюся оговорку о выборе права? Коллизирующие оговорки быстро возвращают к законным правилам.
- Применяются ли императивные предписания, например о защите потребителей, трудового права или санкций?
- Говорят ли все языковые версии одно и то же, и урегулировано ли, какая имеет силу в случае сомнений?
IHK региона Штутгарт также называет ключевые пункты этого списка: прямой выбор права, согласование с подсудностью, CISG и включение общих условий сделки.
Наш практический взгляд
В нашей работе над договорами между Швейцарией, ЕС, Украиной и другими государствами мы редко видим неправильные оговорки о выборе права. Гораздо чаще мы видим оговорки, не согласованные с остальным договором. Право — швейцарское, подсудность — в Киеве, а английская версия говорит иное, чем русская. Такие противоречия всплывают лишь в случае спора, и тогда они обходятся дорого.
Наш совет: не обсуждайте выбор права как формальность в конце. Задайтесь рано вопросом, где в критическом случае вам придётся судиться и исполнять решение, и выбирайте право соответственно. Проверяйте каждую языковую версию с тем, кто юридически владеет обоими языками. Мы работаем напрямую на немецком, английском, французском, украинском и русском языках и без переводчиков, поскольку именно в оговорках о выборе права и подсудности разницу делает одно слово. Для договоров с украинским элементом мы собрали типичные подводные камни в отдельном материале о договорах с украинским элементом. Для акционерных соглашений через границы действует то же самое, см. международный акционерный договор.
— Bitblade
Проверка договоров с иностранным элементом
Вы ведёте переговоры по договору поставки, дистрибуции или оказания услуг с иностранным партнёром? Мы проверяем ваши оговорки о выборе права, подсудности и третейском разбирательстве во взаимосвязи со всем договором, составляем их заново или сопровождаем переговоры на языке вашего контрагента. Первичная консультация с оценкой — от 150 CHF (швейцарский франк) в час. Для МСП с действующим восточноевропейским бизнесом есть абонементная модель от 500 CHF в месяц. Все услуги вы найдёте в разделе «Пакеты и гонорары», обзор нашего договорного права — в разделе «Международное хозяйственное и договорное право».
Часто задаваемые вопросы
Возможен ли выбор права устно или молчаливо?
Да. По Регламенту Рим I достаточно, чтобы выбор однозначно следовал из договора или обстоятельств, например из исключительной подсудности. Увидит ли это впоследствии так же суд, однако, не гарантировано. Письменная, прямо выраженная оговорка избавит вас от этого спора.
Могу ли я выбрать право страны, с которой ни одна из сторон не связана?
В торговом обороте, как правило, да. Регламент Рим I не требует связи с выбранным правом, и Принципы HCCH это прямо подтверждают. Нейтральные правопорядки, такие как швейцарское право, часто выбираются именно потому, что ни одна сторона не хочет соглашаться на право другой.
Что происходит, если у обеих сторон в их общих условиях разные оговорки о выборе права?
Тогда оговорки противоречат друг другу, и часто ни одна из них не становится содержанием договора. Действуют законные привязки, при купле-продаже товаров в ЕС, таким образом, обычно право продавца. Тот, кто хочет действовать наверняка, согласует выбор права в индивидуально подписанном договоре, а не только в общих условиях.
Могу ли я изменить выбор права впоследствии?
Да, стороны могут в любой момент по взаимному согласию изменить применимое право согласно Регламенту Рим I. Это не затрагивает действительность формы договора и права третьих лиц. Зафиксируйте изменение письменно и одновременно приведите в соответствие подсудность.