Конвенциональная штрафная санкция по швейцарскому ОР: когда она подлежит уплате, какой может быть её размер, когда суды её снижают и что действует в трудовом договоре.
В Швейцарии контрактная штрафная санкция обычно называется конвенциональной штрафной санкцией. Она регулируется ст. 160–163 Обязательственного права (ОР). Стороны могут свободно согласовать её размер. Если штраф чрезмерен, суд снижает его, но только если должник этого требует и обосновывает. Можно ли требовать исполнение обязательства наряду со штрафом, зависит от того, за что обещан штраф. В трудовом договоре действуют дополнительные ограничения, прежде всего при конкурентном запрете. Это руководство объясняет правила так, чтобы вы могли проверить или самостоятельно сформулировать условие. Оно адресовано компаниям в Германии, заключающим договоры с швейцарскими партнёрами, а также всем, кого грозит швейцарская конвенциональная штрафная санкция.
Кратко
- Свободный размер, но с коррективом: Стороны сами определяют сумму. Чрезмерные штрафы суд снижает по ст. 163 ч. 3 ОР.
- Доказательства на должнике: Кто хочет снижения, должен утверждать и доказывать, что штраф завышен. Суд не проверяет это с собственной инициативы.
- Исполнение или штраф: В общем случае кредитор выбирает одно из двух. При просрочке или неверном месте исполнения он может требовать и то, и другое.
- Не забудьте о резерве: Кто хочет штраф за просрочку, должен сделать резерв при принятии исполнения, иначе право на штраф утеряно.
- Трудовой договор: Штраф за конкурентный запрет удерживается только если сам запрет действителен и надлежаще ограничен.
Содержание
- Что такое конвенциональная штрафная санкция по швейцарскому праву
- Исполнение, штраф или оба: правило ст. 160 ОР
- Какой может быть размер контрактной штрафной санкции?
- Когда штраф вообще не подлежит уплате
- Конвенциональная штрафная санкция в трудовом договоре
- Грансграничные договоры и ОУС
- Как сформулировать условие, которое устоит
- Наш взгляд на конвенциональные штрафные санкции
- Проверка условия
- Частые вопросы о конвенциональной штрафной санкции
- Источники
Что такое конвенциональная штрафная санкция по швейцарскому праву
Конвенциональная штрафная санкция — это обещание исполнения, как правило денежной суммы, на случай, если должник не исполняет договор, исполняет его с опозданием или ненадлежаще. Термины «контрактная штрафная санкция» и «конвенциональная штрафная санкция» в швейцарском употреблении означают одно и то же. Закон говорит о конвенциональной штрафной санкции.
Штраф выполняет две функции. Он оказывает давление, чтобы договор исполнялся. И он избавляет кредитора от часто трудоёмкого доказательства ущерба. Федеральный суд подробно описал цель конвенциональной штрафной санкции и её отношение к ущербу кредитора в ведущем решении. Именно там, где ущерб трудно выразить в цифрах, например при обязанностях по сохранению тайны, запретах на абвербу или эксклюзивных обязательствах, штраф — наиболее эффективное средство. Кредитор должен доказать только нарушение договора, а не то, во что оно ему обошлось.
Конвенциональная штрафная санкция никогда не возникает сама по себе. Она должна быть прямо согласована, в договоре или в действенно включённых общих условиях бизнеса (ОУС). Типичные сферы применения:
- Договоры поставки и подряда с фиксированными сроками
- Конкурентные и абвербные запреты в трудовых и учредительных договорах
- Соглашения о неразглашении (NDA)
- Эксклюзивные и дистрибутивные договоры
- Заявления об отказе от претензий после споров
Исполнение, штраф или оба: правило ст. 160 ОР
Главный вопрос после нарушения договора: могу ли я требовать штраф и при этом настаивать на исполнении? Ст. 160 ОР различает в зависимости от цели штрафа.
| За что обещан штраф | Что может требовать кредитор | Основание |
|---|
| Неисполнение или ненадлежащее исполнение | По выбору либо исполнение, либо штраф, в сомнительном случае не оба вместе | Ст. 160 ч. 1 ОР |
| Несоблюдение срока или места исполнения | Исполнение и штраф вместе, пока он не отказался явно или не принял без резерва | Ст. 160 ч. 2 ОР |
| Штраф согласован как штраф за отказ от договора (Reugeld) | Должник может освободиться от договора уплатой штрафа, если это докажет | Ст. 160 ч. 3 ОР |
Основной принцип называется альтернативностью: кто получает штраф, не может дополнительно требовать исполнение. Стороны могут от этого отклониться. Федеральный суд в BGE 122 III 420 конкретизировал исключения из этого принципа, также для ненадлежащего исполнения. Кто хочет и то, и другое, должен поэтому прямо написать это в договоре, например: "Уплата конвенциональной штрафной санкции не освобождает от обязанности исполнить договор."
На практике этот один предложение часто решает вопрос о больших деньгах. Поставщик, который платит штраф за непоставку, мог бы иначе утверждать, что он таким образом выкупился.
Какой может быть размер контрактной штрафной санкции?
Законного верхнего предела нет. Ст. 163 ч. 1 ОР устанавливает, что стороны свободно определяют размер конвенциональной штрафной санкции. Допустимы фиксированные суммы, проценты от стоимости заказа или дневные ставки при просрочке. Пример из судебной практики: в деле, за которым стоит BGE 122 III 420, было согласовано, что при превышении срока поставки более чем на четыре недели подлежит уплате 400 франков за рабочий день.
Снижение чрезмерных штрафов
Свобода договора имеет границу. По ст. 163 ч. 3 ОР суд снижает по своему усмотрению чрезмерно высокие конвенциональные штрафные санкции. Это правило по букве закона действует для всех договоров, без исключения для сделок между предприятиями. Суды вмешиваются однако сдержанно. Снижение происходит только если штраф находится в грубом несоответствии с интересом кредитора, а не просто если он кажется высоким.
При взвешивании суды обычно учитывают:
- интерес кредитора к исполнению договора
- тяжесть нарушения договора и вину должника
- вид и продолжительность договора
- экономическое положение и деловой опыт обеих сторон
- фактически возникший или грозящий ущерб
Штраф, согласованный между двумя опытными предприятиями, реже снижается, чем штраф, навязанный отдельной работнице или малому предприятию.
Кто хочет снижения, должен доставлять доказательства
Решающа роль в процессе. По BGE 143 III 1 на должнике лежит обременение утверждением и доказательством оснований для снижения. Он должен поэтому конкретно обосновать, почему штраф завышен, например потому что у кредитора почти не было ущерба или нарушение было незначительным. Кто в процессе только пачечно вводит "слишком высоко", рискует тем, что будет присуждена полная сумма. Краткое содержание на BGEx показывает суть решения компактно.
Для вас как должника это значит: собирайте рано доказательства об актуальном ущербе другой стороны, о вашей малой вине и о ситуации переговоров при заключении договора.
Когда штраф вообще не подлежит уплате
Помимо снижения ст. 163 ОР знает случаи, когда штраф полностью отпадает. По ч. 2 он не может быть требован, если он должен обеспечить противоправное или аморальное обещание. Так же мало, если исполнение стало невозможным по обстоятельству, за которое должник не отвечает, если не согласовано иное.
Вторая, часто упускаемая ловушка касается штрафов за просрочку. По ст. 160 ч. 2 ОР кредитор теряет право, если он принимает просроченное исполнение без резерва. Федеральный суд уже в BGE 97 II 350 решил, что штраф за несоблюдение срока исполнения по подрядному договору угасает, если заказчик не делает резерв о нём не позднее при передаче работы.
Практическое значение: кто принимает просроченную поставку, должен в накладной, в акте приёмки или по электронной почте письменно зафиксировать, что он делает резерв на конвенциональную штрафную санкцию. Одного предложения достаточно, но оно должно быть сделано до или при принятии, а не неделями позже со счётом на оплату.
Конвенциональная штрафная санкция в трудовом договоре
В трудовом праве конвенциональные штрафные санкции допустимы, но ограничены сильнее, чем в деловом обороте. Чаще всего они обеспечивают последоговорной конкурентный запрет.
Конкурентный запрет: штраф стоит и падает вместе с запретом
Конкурентный запрет по ст. 340 и сл. ОР обязателен только если работник имел доступ к кругу клиентов или к производственным и деловым тайнам и их использование могло бы существенно навредить работодателю. Кроме того, он должен быть надлежаще ограничен по месту, времени и предмету. В процессе 4A_109/2021 шло о запрете, который запрещал работнику в течение двенадцати месяцев в определённых кантонах любую деятельность в компании кадровой отрасли. Чрезмерные запреты, которые несправедливо затрудняют экономическое продвижение, суды сокращают до допустимой меры.
Падает запрет — падает и штраф. Это происходит по ст. 340c ч. 2 ОР в частности тогда, когда работодатель расторгает договор без обоснованного основания или работник уходит по причине, за которую отвечает работодатель. Федеральный суд снова применил это правило в 4A_426/2023. Кто согласовывает конкурентный запрет со штрафом, должен поэтому также чисто документировать основания расторжения. Больше о сроках и основаниях читайте в нашем руководстве по расторжению в швейцарском трудовом праве.
Выкуп или дальнейшая привязанность?
По закону работник в сомнительном случае может освободиться от конкурентного запрета уплатой конвенциональной штрафной санкции. Если работодатель хочет этого предотвратить, он должен в договоре прямо зафиксировать, что уплата не освобождает от дальнейшего соблюдения запрета. Если этого предложения нет, штраф фактически является ценой перехода к конкуренту.
Штрафы за другие нарушения обязанностей
Штрафы за нарушения в ходе трудовых отношений, например против обязанностей по сохранению тайны или должностной внимательности, находятся в поле напряжения с правилом ответственности ст. 321e ОР, которое делает работника ответственным по его вине и его профессиональному риску. Такие условия должны чётко описывать составы и в размере оставаться умеренными. При договорах с сотрудниками из-за границы добавляются вопросы применимого права, которые мы рассматриваем в нашем вкладе о трудовом договоре с иностранным элементом.
Грансграничные договоры и ОУС
Для компаний в Германии, работающих с швейцарскими клиентами или поставщиками, встаёт сначала вопрос, какое право применяется. Если выбрано швейцарское право, конвенциональная штрафная санкция регулируется ст. 160–163 ОР, даже если одна сторона имеет место в Германии. Немецкое право контрактных штрафов следует своим правилам. Кто заимствует привычные формулировки из немецких образцов договоров, поэтому при исполнении иногда переживает сюрпризы.
Три пункта заслуживают при международных договорах особого внимания:
- Выбор права и судебной юрисдикции: Определите оба явно. Штрафное условие без чёткого выбора права открывает пространство для спора ещё до того, как речь заходит о штрафе.
- Языковая версия: Если договор на нескольких языках, определите, какая версия maßgeblich. Термины вроде "penalty", "liquidated damages" и "Konventionalstrafe" не полностью совпадают.
- ОУС: Если штраф стоит только в общих условиях бизнеса, он должен быть действенно включён. Необычные условия, с которыми контрагент не должен был рассчитывать, возможно не связывают его. Как швейцарские суды включают и контролируют ОУС, объясняем в вкладе о ОУС в Швейцарии.
При договорах поставки штраф дополняет законные права при дефектах и просрочке, но не заменяет их. Какие ещё претензии вам зятся, читайте в нашем вкладе о дефектах и проблемах поставки в купли-продаже. Если контрагент не платит подлежащий штраф, применяются общие правила просрочки платежа в Обязательственном праве.
Как сформулировать условие, которое устоит
Хорошее штрафное условие коротко, однозначно и под конкретный договор. Эти шаги доказали себя:
- Точно обозначьте обязанность: Какое действие или бездействие вызывает штраф? "Нарушение этого договора" — слишком неопределённо. "Превышение срока поставки по пункту 4" — точно.
- Выбирайте обоснованный размер: Ориентируйтесь на реалистичный ущерб и интерес к исполнению. Штраф, который вы можете объяснить в споре, легче выдерживает проверку на снижение.
- Установите способ расчёта: Пauschalbetrag за нарушение, дневная ставка при просрочке или процент от стоимости заказа. При дневных ставках рекомендуется верхний предел.
- Урегулируйте отношение к исполнению: Напишите, подлежит ли штраф дополнительно к исполнению и освобождает ли уплата от обязанности.
- Проясните возмещение ущерба: Зафиксируйте, может ли за выходящим за штраф ущербом дополнительно требовать.
- Предвидьте множественные нарушения: Начисляется штраф за каждое отдельное нарушение или один раз? При обязательствах к подавлению это часто ядро поздних споров.
- Организуйте резерв: Определите внутри компании, кто при просроченной поставке письменно объявляет резерв.
Наш взгляд на конвенциональные штрафные санкции
Мы видим конвенциональные штрафные санкции в нашей консультации прежде всего в grensüberschreitenden договорах поставки и дистрибуции, в трудовых договорах с конкурентным запретом и в соглашениях о неразглашении. Повторяющаяся проблема редко в размере. Чаще всего в нечёткой формулировке или переводе, который смещает смысл. Условие, которое на немецком предусматривает штраф за просрочку дополнительно к исполнению, в английской или русской версии быстро читается как паушальная компенсация, которая всё покрывает.
Поэтому мы проверяем и ведём переговоры по договорам прямо на немецком, английском, французском, украинском и русском, без внешних переводчиков. Так смысл каждой языковой версии остаётся одинаковым. Наш совет обеим сторонам: кто требует штраф, должен сделать резерв вовремя и иметь возможность обосновать его размер. Кому предъявляют штраф, не должен спешить платить, а проверить, действительно ли обеспеченное обещание действительно и какие аргументы говорят за снижение. Эти аргументы должны исходить от вас, суд их не доставляет.
— Bitblade
Проверка условия
У вас на столе штрафное условие или вы получили требование об оплате? В первом разговоре мы проверим вашу ситуацию, от 150 CHF в час. Для проверки или составления целых договоров и для МСП с текущим бизнесом на Востоке, с ретейнером от 500 CHF в месяц, все предложения найдёте под Пакеты и гонорары.
Частые вопросы о конвенциональной штрафной санкции
Какой может быть размер контрактной штрафной санкции в Швейцарии?
Жёсткого верхнего предела нет, стороны свободно определяют размер. Если штраф чрезмерен, суд может снизить его по ст. 163 ч. 3 ОР. Решающими являются среди прочего интерес кредитора, тяжесть нарушения, вина и экономическое положение сторон.
Должен ли кредитор доказывать ущерб?
Нет. Штраф подлежит уплате даже если ущерба не возникло, именно в этом его преимущество. Если кредитор хочет больше штрафа, он должен доказать больший ущерб и, как правило, вину должника.
Допустимы ли конвенциональные штрафные санкции в трудовом договоре?
Да, но с ограничениями. Штраф за конкурентный запрет действует только если сам запрет действителен и надлежаще ограничен. Расторгает работодатель без обоснованного основания, запрет со штрафом в правиле отпадает.
Могу ли я требовать штраф и при этом настаивать на поставке?
При штрафе за просрочку или неверное место исполнения — да, если вы не принимаете просроченное исполнение без резерва. При штрафе за неисполнение в сомнительном случае нужно выбирать, если договор не предусматривает прямо оба варианта.
Источники
Рекомендации