Конвенційний штраф за швейцарським OR: коли він належить, який може бути висотою, коли суди його зменшують і що діє в трудовому договорі.
У Швейцарії контрактний штраф зазвичай називається конвенційним штрафом. Він регулюється ст. 160–163 Обов’язкового права (OR). Сторони можуть вільно домовлятися про його висоту. Якщо штраф є надмірним, суд зменшує його, але лише за заявою та з обґрунтуванням боржника. Чи можна вимагати поряд із штрафом також виконання, залежить від того, за що саме був обіцяний штраф. У трудовому договорі діють додаткові обмеження, зокрема при забороні конкуренції. Цей посібник пояснює правила так, щоб ви могли перевірити або самостійно сформулювати клаузулу. Він адресований компаніям з Німеччини, які укладають договори зі швейцарськими партнерами, а також усім, кого загрожує швейцарський конвенційний штраф.
TL;DR
- Вільна висота, але з корективом: Сторони самі встановлюють суму. Надмірні штрафи суд зменшує за ст. 163 ч. 3 OR.
- Доведення на боржнику: Хто хоче зменшення, має твердити та доводити, що штраф завислений. Суд не перевіряє це з власної ініціативи.
- Виконання або штраф: Загалом кредитор обирає одне з двох. При запізненні або неправильному місці виконання він може вимагати і те, і інше.
- Не забудьте про резервацію: Хто хоче штраф за запізнення, має його зарезервувати при прийнятті виконання, інакше він втрачається.
- Трудовий договір: Штраф за заборону конкуренції діє лише тоді, коли сама заборона дійсна та адекватно обмежена.
Зміст
- Що таке конвенційний штраф за швейцарським правом
- Виконання, штраф або те й інше: правило ст. 160 OR
- Який може бути розмір контрактного штрафу?
- Коли штраф не належить взагалі
- Конвенційний штраф у трудовому договорі
- Транскордонні договори та УЗД
- Як сформулювати клаузулу, яка витримає перевірку
- Наша позиція щодо конвенційних штрафів
- Перевірка клаузули
- Поширені запитання щодо конвенційного штрафу
- Джерела
Що таке конвенційний штраф за швейцарським правом
Конвенційний штраф — це обіцянка надати виконання, зазвичай грошової суми, на випадок, якщо боржник не виконує, виконує з запізненням або погано виконує договір. Терміни «контрактний штраф» та «конвенційний штраф» у швейцарському вживанні означають одне й те саме. Закон говорить про конвенційний штраф.
Штраф має дві функції. Він створює тиск для дотримання договору. І він позбавляє кредитора від часто важкого доведення шкоди. Федеральний суд детально описав мета конвенційного штрафу та його відношення до шкоди кредитора у керівному рішенні. Саме там, де шкоду важко оцінити в грошах, наприклад при зобов’язаннях зберігати таємницю, заборонах відчуження працівників або ексклюзивних зобов’язаннях, штраф є найефективнішим засобом. Кредитор має довести лише порушення договору, а не те, скільки саме це його коштувало.
Конвенційний штраф ніколи не виникає сам по собі. Він має бути висловно узгоджений, у договорі або у діючих загальних умовах договору (УЗД). Типові сфери застосування:
- Договори поставки та підряду з фіксованими термінами
- Заборона конкуренції та відчуження працівників у трудових та корпоративних договорах
- Угоди про нерозголошення (NDA)
- Ексклюзивні та дистрибутивні договори
- Заяви про відмову від дій після спорів
Виконання, штраф або те й інше: правило ст. 160 OR
Найважливіше питання після порушення договору: чи можу я вимагати штраф і водночас настаивати на виконанні? Ст. 160 OR розрізняє залежно від мети штрафу.
| За що обіцяно штраф | Що може вимагати кредитор | Підстава |
|---|
| Невиконання або неналежне виконання | За вибором або виконання, або штраф, у разі сумніву — не те й інше | Ст. 160 ч. 1 OR |
| Недотримання терміну або місця виконання | Виконання і штраф разом, доки кредитор не відмовився явно або не прийняв без резервації | Ст. 160 ч. 2 OR |
| Штраф узгоджений як викупна плата (Reugeld) | Боржник може звільнитися від договору оплатою штрафу, якщо це доведе | Ст. 160 ч. 3 OR |
Основний принцип називається альтернативністю: хто отримав штраф, не може вимагати додатково виконання. Сторони можуть від нього відступати. Федеральний суд у BGE 122 III 420 уточнив винятки з цього принципу, також для неналежного виконання. Хто хоче і те, і інше, має це висловно зафіксувати в договорі, наприклад: "Сплата конвенційного штрафу не звільняє від зобов’язання виконувати договір."
На практиці саме це одне речення часто вирішує питання значних сум. Постачальник, який заплатив штраф за непоставку, міг би інакше аргументувати, що він таким чином викупився.
Який може бути розмір контрактного штрафу?
Законової верхньої межі не існує. Ст. 163 ч. 1 OR стверджує, що сторони вільно визначають висоту конвенційного штрафу. Дозволені фіксовані суми, відсотки від вартості замовлення або денні ставки при запізненні. Приклад з судочинства: у справі за BGE 122 III 420 було узгоджено, що при перевищенні терміну поставки більш ніж на чотири тижні нараховується 400 франків за кожен робочий день.
Зменшення надмірних штрафів
Договірна свобода має межу. За ст. 163 ч. 3 OR суд зменшує надмірно високі конвенційні штрафи за своєю оцінкою. Це правило за текстом закону діє для всіх договорів, без винятку для угод між підприємствами. Суди втручаються однак обережно. Зменшення відбувається лише тоді, коли штраф знаходиться в грубому невідповідності інтересу кредитора, а не просто здається високим.
У своїй оцінці суди зазвичай враховують:
- інтерес кредитора до дотримання договору
- тяжкість порушення договору та провину боржника
- тип та тривалість договору
- економічне становище та діловий досвід обох сторін
- фактично настання або загрозу шкоди
Штраф, узгоджений між двома досвідченими підприємствами, рідше зменшується, ніж той, що був наметаний окремій працівниці або малому підприємству.
Хто хоче зменшення, має надати докази
Рішуча є процесуальна роль. За BGE 143 III 1 боржник несе обтяження твердження та доведення підстав для зменшення. Тому він має конкретно обґрунтувати, чому штраф завислений, наприклад, бо кредитор майже не постраждав або порушення було дрібним. Хто в процесі лише сумнівно стверджує "завислений", ризикує отримати повну суму. Короткий огляд на BGEx показує суть рішення.
Для вас як боржника це означає: збирайте рано докази фактичної шкоди протилежної сторони, вашої незначної провини та ситуації переговорів при укладанні договору.
Коли штраф взагалі не належить
Окрім зменшення ст. 163 OR передбачає випадки, коли штраф повністю відпадає. За ч. 2 його не можна вимагати, якщо він має забезпечити протиправне або аморальне обіцянку. Так само, якщо виконання стало неможливим через обставину, за яку боржник не відповідає, якщо інше не узгоджено.
Друга, часто не помічавана пастка стосується штрафів за запізнення. За ст. 160 ч. 2 OR кредитор втрачає претензію, якщо він приймає запізнене виконання без резервації. Федеральний суд вже у BGE 97 II 350 вирішив, що штраф за недотримання терміну виконання при договорі підряду зникає, якщо замовник не зарезервував його не пізніше при передачі роботи.
Практично це означає: хто приймає запізнену поставку, має у накладній, протоколі прийняття або електронним листом письмово зафіксувати, що він резервує конвенційний штраф. Одного речення достатньо, але воно має з’явитися до або при прийнятті, а не тижнями пізніше з остаточним рахунком.
Конвенційний штраф у трудовому договорі
У трудовому праві конвенційні штрафи допускаються, але обмежені суворо, ніж у діловому обігу. Найчастіше вони забезпечують післяконтрактну заборону конкуренції.
Заборона конкуренції: штраф стоїть і падає разом із заборонами
Заборона конкуренції за ст. 340 і наст. OR є зобов’язуючою лише тоді, коли працівник мав уявлення про коло клієнтів або виробничі та ділові таємниці, а їх використання могло б суттєво пошкодити роботодавця. Крім того, вона має бути адекватно обмеженою за місцем, часом та предметом. У процесі 4A_109/2021 йшлося про заборону, яка забороняла працівникові протягом дванадцяти місяців у певних кантонах будь-яку діяльність у компанії кадрової галузі. Надмірні забори, що несправедливо ускладнюють економічне виживання, суди скорочують до допустимого розміру.
Якщо заборона відпадає, відпадає і штраф. Це відбувається за ст. 340c ч. 2 OR зокрема тоді, коли роботодавця звільняє без обґрунтованої причини або працівник йде через вину роботодавці. Федеральний суд знову застосував це правило у 4A_426/2023. Тому хто узгоджує заборону конкуренції зі штрафом, має також ретельно документувати причини звільнення. Про терміни та причини читайте у нашому посібнику про звільнення за швейцарським трудовим правом.
Викупитися чи залишитися зобов’язаним?
За законом працівник у разі сумніву може звільнитися від заборони конкуренції сплатою конвенційного штрафу. Якщо роботодавець хоче це запобігти, він має висловно зафіксувати в договорі, що сплата не звільняє від подальшого дотримання забори. Якщо цього речення немає, штраф де-факто стає ціною переходу до конкурента.
Штрафи за інші порушення зобов’язань
Штрафи за порушення під час трудових відносин, наприклад за порушення зобов’язань зберігати таємницю або дбайливості, перебувають у напруженні з правилом відповідальності ст. 321e OR, яке зобов’язує працівника відповідно до його провини та професійного ризику. Такі клаузули мають чітко описувати складові правопорушення та залишатися помірними за висотою. При договорах з працівниками з закордону виникають питання прикладного права, які ми розглядаємо у статті про трудовий договір з іноземним елементом.
Транскордонні договори та УЗД
Для компаній з Німеччини, які працюють зі швейцарськими клієнтами або постачальниками, першим питанням є прикладне право. Якщо обрано швейцарське право, конвенційний штраф регулюється ст. 160–163 OR, навіть якщо одна сторона має місце розташування в Німеччині. Німецьке право контрактних штрафів слідує власним правилам. Хто бере звичні формулювання з німецьких зразків договорів, зазнає при виконанні іноді сюрпризів.
Три аспекти заслуговують на особливу увагу при міжнародних договорах:
- Вибір права та суду: Встановіть обидва висловно. Штрафна клаузула без чіткого вибору права відкриває простір для спорів ще до того, як піде мова про штраф.
- Мовна версія: Якщо договір є кількома мовами, визначте, яка версія є маючою. Терміни як "penalty", "liquidated damages" і "Konventionalstrafe" не повністю співпадають.
- УЗД: Якщо штраф передбачено лише у Загальних умовах договору, він має бути дійсно включений. Незвичайні клаузули, з якими контрагент не міг рахувати, можуть його не зобов’язувати. Як швейцарські суди включають та контролюють УЗД, пояснюємо у статті про УЗД у Швейцарії.
При договорах поставки штраф доповнює законні права при вадах і запізненні, але не замінює їх. Які ще претензії вам належать, читайте у статті про вади та проблеми поставки у купівельно-продажному договорі. Якщо контрагент не платить належний штраф, діють загальні правила про запізнення з платежем за Обов’язковим правом.
Як сформулювати клаузулу, яка витримає перевірку
Хороша штрафна клаузула є короткою, однозначною та адаптованою до конкретного договору. Оцінилися такі кроки:
- Точно визначити зобов’язання: Яка дія або бездіяльність викликає штраф? "Порушення цього договору" — занадто невизначено. "Перевищення терміну поставки за пунктом 4" — точно.
- Обґрунтовано обрати висоту: Орієнтуйтеся на реалістичну шкоду та інтерес дотримання. Штраф, який ви можете пояснити у спорі, краще витримає перевірку на зменшення.
- Встановити спосіб розрахунку: Пauschalна сума за порушення, денна ставка при запізненні або відсоток від вартості замовлення. При денних ставках рекомендується верхня межа.
- Зарегулювати відношення до виконання: Вкажіть, чи належить штраф додатково до виконання і чи звільняє сплата від зобов’язання.
- Уточнити відшкодування шкоди: Зафіксуйте, чи можна вимагати додатково шкоду, що перевищує штраф.
- Врахувати многократні порушення: Нараховується штраф за кожне окреме порушення чи разово? При зобов’язаннях не робити чогось це часто стає ядром пізніших спорів.
- Організувати резервацію: Внутрішньо визначте, хто при запізненій поставці письмово висловлює резервацію.
Наша позиція щодо конвенційних штрафів
У нашій консультації ми бачимо конвенційні штрафи переважно у транскордонних договорах поставки та дистрибуції, у трудових договорах з заборонами конкуренції та у угодах про нерозголошення. Повторювана проблема рідко полягає у висоті. Найчастіше — у нечіткій формулюванні або перекладі, що зсуває зміст. Клаузула, яка німецькою передбачає штраф за запізнення додатково до виконання, англійською чи російською швидко читається як pauschalна компенсація, що все покриває.
Тому ми перевіряємо та ведемо переговори з договорами безпосередньо німецькою, англійською, французькою, українською та російською мовами, без зовнішніх перекладачів. Так зберігається значення кожної мовної версії. Наша порада обома сторонам: хто вимагає штраф, має його своєчасно резервувати та обґрунтовувати його висоту. Хто має платити штраф, не має поспішати з оплатою, а перевірити, чи дійсне обіцянку, яку він забезпечує, і які аргументи говорять за зменшення. Ці аргументи мають йти від вас, суд їх не надасть.
— Bitblade
Перевірка клаузули
У вас на столі штрафна клаузула або ви отримали вимогу до сплати? На початковій розмові перевіримо вашу ситуацію, від 150 CHF за годину. Для перевірки або складання повних договорів та для МСП з постійним бізнесом на Сході, з ретейнером від 500 CHF на місяць, всі пропозиції знайдете за посиланням Пакети та гонорари.
Поширені запитання щодо конвенційного штрафу
Який може бути розмір контрактного штрафу в Швейцарії?
Жорсткої верхньої межі не існує, сторони вільно визначають висоту. Якщо штраф надмірний, суд може його зменшити за ст. 163 ч. 3 OR. Маючymi є зокрема інтерес кредитора, тяжкість порушення, провина та економічне становище сторін.
Чи має кредитор доводити шкоду?
Ні. Штраф належить навіть тоді, коли шкоди не виникло, саме в цьому його перевага. Якщо кредитор хоче більше за штраф, він має довести вищу шкоду і, як правило, провину боржника.
Чи допускаються конвенційні штрафи у трудовому договорі?
Так, але з обмеженнями. Штраф за заборону конкуренції діє лише тоді, коли сама заборона дійсна та адекватно обмежена. Якщо роботодавець звільняє без обґрунтованої причини, заборона разом із штрафом зазвичай відпадає.
Чи можу я вимагати штраф і водночас настаивати на поставці?
При штрафі за запізнення або неправильне місце виконання — так, за умови, що ви не приймаєте запізнене виконання без резервації. При штрафі за невиконання ви за правилами маєте обрати, якщо договір не передбачає висловно те й інше.
Джерела
Рекомендації