Застереження про форс-мажор зазвичай звільняє постраждалу сторону від обов'язку виконання або відсуває його, якщо одночасно дотримані три умови: подія знаходиться поза її контролем, була непередбачуваною при укладенні договору і її не можна відвернути. Чи призведе це до часової відстрочки, чи до повного звільнення — залежить від тексту договору та тривалості перешкоди. Той, хто посилається на застереження, має також негайно повідомити про це, інакше захист часто втрачається зі зворотною дією.
Коротко кажучи:
Застереження про форс-мажор діють лише щодо подій поза контролем, які є непередбачуваними та невідворотними, і вимагають негайного повідомлення.
Юридичне значення різниться в міжнародній роботі: CISG застосовується до купівлі-продажу товарів, а застереження ICC та UNIDROIT є гнучкими шаблонами для транскордонних договорів.
Добре застереження містить чіткі визначення, типові події, обов'язки повідомлення та строки для мінімізації збитків і припинення договору.
У разі суперечок вирішальною є негайна документація, щоб згодом підтвердити право на форс-мажор.
Відмінність від Hardship є істотною: форс-мажор звільняє в разі неможливості, а Hardship регулює повторні переговори за надмірних ускладнень.
Поняття, правові підстави та відмежування від Hardship
Поняття «вища сила» описує подію, що приходить ззовні, була непередбачуваною під час укладення договору і не могла бути усунута розумними засобами. На міжнародному рівні ст. 79 CISG (Віденська конвенція) регулює цей випадок для договорів купівлі-продажу: звільнення від відповідальності діє, якщо невиконання спричинене перешкодою, що лежить поза контролем і була непередбачуваною, а постраждала сторона має негайно поінформувати іншу.
На національному рівні картина інша. Одні правові системи знають вищу силу як самостійну категорію, інші розв'язують подібні випадки через неможливість виконання або відпадіння підстави договору (Wegfall der Geschäftsgrundlage), як показує порівняльно-правовий огляд. Саме тому транскордонний договір потребує власного, чітко сформульованого застереження, а не відсилання до невизначеного національного права.
Важливим є розмежування з Hardship. Обидві концепції стосуються порушеного виконання, але призводять до різних правових наслідків:
- Форс-мажор звільняє від обов'язку виконання або відкладає його, якщо виконання стає неможливим.
- Hardship натомість відкриває право вимагати повторних переговорів щодо умов договору, якщо виконання хоча й можливе, але економічно нерозумне.
- Хто змішує обидва поняття в одному застереженні, створює простір для тлумачення, який жодна сторона не контролюватиме.
Міжнародні зразки: ICC 2020, UNIDROIT та CISG у порівнянні
Той, хто складає нове застереження, не має починати з нуля. У міжнародній договірній практиці утвердилися три довідкові джерела, і кожне охоплює інший аспект.
Типові застереження ICC 2020 року мають два варіанти. Long Form містить розгорнуте визначення, перелік презюмованих подій та детальні правила про notice, тоді як Short Form відображає той самий механізм компактніше. Обидві редакції називають типові події — війну, пандемії, державні заходи, стихійні лиха та трудові конфлікти — і обидві регулюють, з якої тривалості можливе розірвання.
Принципи UNIDROIT, Розділ 7, у ст. 7.1.7 прямо розмежовують виправдання через вищу силу та повторні переговори через Hardship. Для тимчасових перешкод норма передбачає обмежене в часі виправдання, а не автоматичне остаточне звільнення.
Ст. 79 CISG, своєю чергою, залишається орієнтованою на міжнародні договори купівлі-продажу товарів і діє там, де сторони не домовилися інакше про національне право.
- Зразки ICC підходять як формулювальна основа майже для будь-якого транскордонного договору.
- UNIDROIT дає понятійну рамку, коли сторони походять з різних правових систем.
- CISG автоматично застосовується там, де є міжнародний купівля-продаж товарів і сторони не передбачили іншого.
Профі-порада: візьміть ICC Long Form як вихідний текст і цілеспрямовано викресліть події, що не стосуються вашого ланцюга постачання, а не переносьте весь перелік без змін.
Конкретні рекомендації щодо формулювання та укладення
Застереження, що витримає критичний момент, потребує більше, ніж перелік катастроф. Воно потребує структури.
- Загальна норма: абстрактне визначення, що охоплює три критерії — поза контролем, непередбачуваність і невідворотність.
- Збірка прикладів: невичерпний перелік типових подій, як-от війна, пандемія, стихійне лихо, державні розпорядження або страйк, адаптований до власної галузі.
- Обов'язок повідомлення: строк для notice, часто між п'ятьма та десятьма робочими днями після виявлення події, як рекомендують довідники з укладення договорів.
- Обов'язок зменшення збитків: зобов'язання вжити розумних заходів для обмеження шкоди та задокументувати їх.
- Регулювання наслідків: чітка вказівка, з якого моменту відстрочка переходить у право на розірвання, часто після 60–120 днів триваючого порушення.
Ці діапазони строків слугують орієнтиром і мають завжди бути пристосовані до конкретного ланцюга постачання, суми договору та застосовного права перед підписанням.
Застереження доречне: формулювання, скопійоване без змін з типового тексту в інтернеті, рідко відповідає власній ситуації. ICC сама вказує, що її зразки задумані як відправна точка і мають бути адаптовані до національного правового середовища та конкретного ланцюга постачання.
Профі-порада: прямо встановіть тягар доказування: яка сторона має доводити настання події та якими документами?
Практичні кроки, коли сторона заявляє про форс-мажор
Якщо критичний момент настав, послідовність кроків часто важить більше, ніж юридична вишуканість самого застереження.
Повідомлення іншій стороні має містити чотири пункти:
- опис події та часу її початку,
- конкретний вплив на власну здатність до виконання,
- оцінка ймовірної тривалості,
- вже вжиті заходи зі зменшення збитків.
Паралельно починається документування: розпорядження органів, транспортні та відвантажувальні документи, внутрішні протоколи ухвалених рішень і вся комунікація з постачальниками та клієнтами. Саме ці документи згодом часто вирішують, чи встоїть посилання на вищу силу.
Керівництва IHK (Торгово-промислова палата) наголошують, що не кожна криза автоматично є вищою силою, і радять перевіряти текст договору у кожному окремому випадку, перш ніж сторона посилатиметься на застереження. Вирішальною є конкретна неможливість або суттєва перешкода виконанню, а не загальне ускладнення.
Хто пропускає строки, часто втрачає право на виправдання, навіть якщо сама подія була безсумнівною. Щойно ланцюги постачання проходять кілька країн або йдеться про різні правові системи, у цей момент варто залучити зовнішнє юридичне консультування, особливо коли на кону розірвання договору або вимога про відшкодування збитків.
Погляд з практики Sobiera Legal: типові помилки та напрями консультування
У нашій практиці мандатів ми знову й знову бачимо ті самі слабкі місця: застереження, що змішують форс-мажор і Hardship; строки notice, що є в договорі, але ігноруються у критичний момент; переліки подій, скопійовані при укладенні договору замість того, щоб бути припасованими до власного ланцюга постачання. Суперечки виникають не стільки з самої події, скільки через запізніле або неповне повідомлення.
Мандат особливо виправданий тоді, коли кілька сторін із різних країн беруть участь у ланцюзі постачання, коли вибір права в договорі залишається нечітким або коли переговори мають вестися кількома мовами. Ми супроводжуємо такі мандати безпосередньо багатомовно, без обхідних шляхів через зовнішніх перекладачів, що саме при часово критичних форс-мажорних випадках і дає різницю.
— Bitblade
Пропозиція: перевірка договору та адаптація застереження від Sobiera Legal
Ми перевіряємо наявні застереження на наявність прогалин та адаптуємо їх до вашого застосовного права і ланцюга постачання — від формулювання загальної норми до строків notice. Компаніям із тривалою потребою у консультуванні, наприклад у торгівлі зі східноєвропейськими партнерами, ми пропонуємо ретейнер для МСП у східноєвропейському бізнесі від 500 CHF (швейцарський франк) на місяць. Первинна розмова для оцінки вашої договірної ситуації доступна від 150 CHF (швейцарський франк) за годину. Для поточного міжнародного оформлення договорів огляд наших послуг у господарському та договірному праві ви знайдете одним поглядом — напряму й без проміжної ланки через перекладачку.
Ця стаття містить загальну інформацію і не замінює консультації кваліфікованого адвоката. Зверніться до кваліфікованої юридичної особи щодо вашої особистої ситуації, перш ніж діяти на підставі цього матеріалу.
FAQ
Чи допустиме сальваторне застереження?
Так, сальваторне застереження допустиме та звичне у більшості договірних порядків, однак воно не замінює регулювання форс-мажору. Воно лише забезпечує, що решта договору залишається чинною за недійсності окремого положення.
Що таке форс-мажор?
Форс-мажор позначає подію поза контролем сторони договору, яка була непередбачуваною при укладенні договору і не могла бути відвернута. Залежно від договору та тривалості це призводить до відстрочки виконання або до повного звільнення від обов'язку.
Чи є страйк форс-мажором?
Страйк у багатьох типових застереженнях, зокрема у зразках ICC, належить до типово зазначених подій. Чи спрацює він у конкретному випадку, залежить від того, чи був він для постраждалої сторони непередбачуваним і невідворотним.
Що таке форс-мажор в Австрії?
Австрійське право не знає окремого законодавчого регулювання вищої сили як сталого поняття; подібні випадки розв'язуються через загальні правила неможливості виконання. Тому договірному застереженню тут надається особливо велике значення, бо воно заповнює прогалину в законі.
Яка різниця між форс-мажором і Hardship?
Форс-мажор звільняє від обов'язку виконання, якщо виконання стає неможливим, тоді як Hardship за ст. 7.1.7 UNIDROIT відкриває право на повторні переговори, якщо виконання хоч і можливе, але економічно сильно ускладнене. Договірне застереження має чітко розмежовувати обидва випадки.