Тот, кто занимает руководящую должность в швейцарской корпорации, обязан компании заботливостью и лояльностью — плюс перечень неотделимых задач. Нарушение ведёт к личной ответственности.
Обязанности членов совета (AG) и управляющих (GmbH) подробно изложены в ст. 716a–717 OR и ст. 810 OR. Законодательный перечень обширен, а его нарушение влечёт личную ответственность по ст. 754 и далее OR.
Обязанности делятся на три группы: неотделимые ключевые задачи, общая обязанность заботы и лояльности, специфические законодательные обязанности (соцстрахование, налоги, бухгалтерия). Бремя доказывания надлежащего исполнения возлагается на орган — в случае спора совет должен показать, что выполнил свои обязанности.
1. Неотделимые задачи совета (ст. 716a OR)
Реформа акционерного права 2023 слегка модернизировала перечень. Семь задач являются неотделимыми — их нельзя делегировать, совет выполняет их коллегиально:
1. Общее руководство и выдача необходимых указаний.
2. Определение организационной структуры.
3. Устройство бухучёта, финансового контроля и финансового планирования.
4. Назначение и отзыв лиц, осуществляющих управление и представительство.
5. Общий надзор за этими лицами — в том числе за соблюдением законов, устава, регламентов и указаний.
6. Составление отчёта о хозяйственной деятельности (включая отчёт о вознаграждениях для котируемых компаний), подготовка собрания и исполнение его решений.
7. Подача ходатайства о мировом отсрочке и уведомление суда при чрезмерной задолженности.
2. Заботливость и лояльность (ст. 717 OR)
Члены совета и управляющие должны выполнять свои обязанности со всей заботливостью и добросовестно сохранять интересы компании. Это включает:
• Надлежащим образом информироваться — не подписывать «вслепую».
• Принимать бизнес-решения на достаточной информационной основе (Business Judgment Rule).
• Раскрывать собственные интересы и воздерживаться от голосования в конфликте интересов (ст. 717a OR — новая с 2023).
• Сохранять тайны компании.
• Не присваивать бизнес-возможности компании.
Business Judgment Rule Федерального суда (BGE 139 III 24): решение считается надлежащим, если принято на достаточной информационной основе и в интересах компании — даже если впоследствии окажется ошибочным. Это защищает от ретроспективной предвзятости, но только при чёткой документации.
3. Обязанности при угрозе потери капитала и чрезмерной задолженности (ст. 725 OR)
После реформы 2023 требования жёстче:
• При обоснованной угрозе неплатёжеспособности (ст. 725 абз. 1 OR) совет должен принять меры для обеспечения ликвидности.
• При потере капитала (ст. 725a OR) — когда активы покрывают лишь половину уставного капитала плюс законные резервы — следует созвать общее собрание и предложить санационные меры.
• При чрезмерной задолженности (ст. 725b OR) — пассивы превышают активы — необходимо уведомить суд, если нет достаточных соглашений о субординации.
4. Управляющие GmbH (ст. 810–812 OR)
Управляющие GmbH выполняют оперативное руководство и многие задачи, которые в AG принадлежат совету. Их обязанности вытекают из ст. 810 OR (заботливость и лояльность), ст. 811 OR (конфиденциальность) и ст. 812 OR (запрет конкуренции, если предусмотрено уставом). При нескольких управляющих действует принцип коллегиальности — решения принимаются совместно с документированным протоколом.
5. Специфические законодательные обязанности вне OR
• Взносы соцстрахования: своевременное перечисление AHV, IV, EO, ALV — нарушение влечёт личную ответственность по ст. 52 AHVG.
• Налог у источника: доверительные средства; за присвоение — процедура по уклонению.
• Бухучёт по ст. 957 и далее OR — грубые нарушения уголовно наказуемы (ст. 166 УК).
• НДС: регистрация от CHF 100'000 оборота.
• Защита данных: пересмотренный DSG с 2023, штрафы до CHF 250'000 для ответственных.
• Борьба с отмыванием для финансовых посредников (надзор FINMA).
6. Обязанности на практике — комплаенс-чеклист
• Не менее четырёх заседаний совета в год с подробным протоколом.
• Ежегодное утверждение годовой отчётности, отчёта об управлении и отчёта о вознаграждениях.
• Полугодовая проверка ликвидности с контролем собственного капитала.
• Структурированная инвентаризация рисков с документированной обработкой.
• Чёткий внутренний регламент с распределением компетенций.
• Ежегодная декларация конфликтов интересов.
• Ежеквартальная проверка соцстраховых уведомлений.
7. Что происходит при нарушении обязанностей?
Нарушения могут преследоваться в гражданском порядке (иск об ответственности), уголовно (нечестное руководство — ст. 158 УК, присвоение — ст. 138 УК), в регулятивном порядке (FINMA, BFS) и налогово (солидарная ответственность). Уголовные последствия затрагивают орган лично — D&O их не покрывает.
Практическое замечание
Sobiera Legal Consulting помогает швейцарским МСП в построении структуры комплаенса, аудите рисков членов совета и подготовке сложных решений — на украинском, русском, немецком, английском и французском. Тот, кто вступает в новый совет или находится в кризисной ситуации, получает пользу от структурированного анализа обязанностей.