Хто обіймає керівну посаду у швейцарській корпорації, зобов'язаний компанії дбайливістю та лояльністю — плюс перелік невіддільних завдань. Порушення веде до особистої відповідальності.
Обов'язки членів ради (AG) та керуючих (GmbH) детально викладені у ст. 716a–717 OR і ст. 810 OR. Законодавчий перелік великий, а його порушення тягне особисту відповідальність за ст. 754 і далі OR.
Обов'язки поділяються на три групи: невіддільні ключові завдання, загальний обов'язок дбайливості та лояльності, специфічні законодавчі обов'язки (соцстрахування, податки, бухгалтерія). Тягар доведення належного виконання покладається на орган — у разі спору рада повинна продемонструвати, що виконала свої обов'язки.
1. Невіддільні завдання ради (ст. 716a OR)
Реформа акціонерного права 2023 трохи модернізувала перелік. Сім завдань є невіддільними — їх не можна делегувати, рада виконує їх колегіально:
1. Загальне керівництво та видача необхідних вказівок.
2. Визначення організаційної структури.
3. Облаштування бухобліку, фінансового контролю і фінансового планування.
4. Призначення і відкликання осіб, що здійснюють управління та представництво.
5. Загальний нагляд за цими особами — у тому числі за дотриманням законів, статуту, регламентів і вказівок.
6. Складання звіту про господарську діяльність (включно зі звітом про винагороди для котируваних компаній), підготовка зборів та виконання їх рішень.
7. Подача клопотання про мирову відстрочку та повідомлення суду при надмірній заборгованості.
2. Дбайливість і лояльність (ст. 717 OR)
Члени ради та керуючі повинні виконувати свої обов'язки з усією дбайливістю та сумлінно зберігати інтереси компанії. Це включає:
• Належно інформуватися — не підписувати «всліпу».
• Приймати бізнес-рішення на достатній інформаційній основі (Business Judgment Rule).
• Розкривати власні інтереси і утримуватися від голосування у конфлікті інтересів (ст. 717a OR — нова з 2023).
• Зберігати таємниці компанії.
• Не привласнювати бізнес-можливості компанії.
Business Judgment Rule Федерального суду (BGE 139 III 24): рішення вважається належним, якщо прийнято на достатній інформаційній основі та в інтересах компанії — навіть якщо згодом виявиться помилковим. Це захищає від ретроспективної упередженості, але лише за умови чіткої документації.
3. Обов'язки при загрозі втрати капіталу та надмірній заборгованості (ст. 725 OR)
Після реформи 2023 вимоги жорсткіші:
• За обґрунтованої загрози неплатоспроможності (ст. 725 абз. 1 OR) рада повинна вжити заходів для забезпечення ліквідності.
• При втраті капіталу (ст. 725a OR) — коли активи покривають лише половину статутного капіталу плюс законні резерви — слід скликати загальні збори та запропонувати санаційні заходи.
• При надмірній заборгованості (ст. 725b OR) — пасиви перевищують активи — необхідно повідомити суд, якщо немає достатніх угод про субординацію.
4. Керуючі GmbH (ст. 810–812 OR)
Керуючі GmbH виконують оперативне керівництво і багато завдань, що в AG належать раді. Їхні обов'язки випливають із ст. 810 OR (дбайливість і лояльність), ст. 811 OR (конфіденційність) і ст. 812 OR (заборона конкуренції, якщо передбачено статутом). За кількох керуючих діє принцип колегіальності — рішення приймаються спільно з документованим протоколом.
5. Специфічні законодавчі обов'язки поза OR
• Внески соцстрахування: своєчасне перерахування AHV, IV, EO, ALV — порушення тягне особисту відповідальність за ст. 52 AHVG.
• Податок у джерела: довірчі кошти; за привласнення — процедура щодо ухилення.
• Бухоблік за ст. 957 і далі OR — грубі порушення кримінально караються (ст. 166 КК).
• ПДВ: реєстрація від CHF 100'000 обороту.
• Захист даних: переглянутий DSG від 2023, штрафи до CHF 250'000 для відповідальних.
• Боротьба з відмиванням для фінансових посередників (нагляд FINMA).
6. Обов'язки на практиці — комплаєнс-чекліст
• Щонайменше чотири засідання ради на рік з детальним протоколом.
• Щорічне ухвалення річної звітності, звіту про управління та звіту про винагороди.
• Піврічна перевірка ліквідності з контролем власного капіталу.
• Структурована інвентаризація ризиків з документованою обробкою.
• Чіткий внутрішній регламент із розподілом компетенцій.
• Щорічна декларація конфліктів інтересів.
• Щоквартальна перевірка соцстрахових повідомлень.
7. Що відбувається за порушення обов'язків?
Порушення можуть переслідуватися цивільно (позов про відповідальність), кримінально (нечесне керівництво — ст. 158 КК, привласнення — ст. 138 КК), у регуляторному порядку (FINMA, BFS) та податково (солідарна відповідальність). Кримінальні наслідки торкаються органу особисто — D&O їх не покриває.
Практична примітка
Sobiera Legal Consulting допомагає швейцарським МСП у побудові структури комплаєнсу, аудиті ризиків членів ради та підготовці складних рішень — українською, російською, німецькою, англійською та французькою. Той, хто вступає до нової ради або перебуває у кризовій ситуації, отримує користь від структурованого аналізу обов'язків.